行政法学专题论文

问题与方法:近十年来中国行政学研究评估(1995-2005)

原载《政治学研究》2007年第1期  内容提要:为了避免行政学研究陷入自说自话缺乏反思的境地,本文对近10年来中国行政学研究主要成果做了评估。基于现有的行政学研究成果,作者指出,中国行政学研究有如下几点需要引起关注:缺乏学术规范自觉,学术评价机制无法取得共识;对研究方法缺乏持续性反思,行政学知识增长缓慢;实证研究严重短缺,研究成果结构性失衡。  关键词:行政学研究;评估  一、为什么要做这项评估  自从20世纪80年代中期我国行政学恢复重建以来,得力于众多行政学者的不懈努力,我国行政学研究取得了长足进步。在欣喜之……去看看
 

行政诉讼的重构——当代中国宪政建设的突破口

摘要:宪政的基本精神是控制国家权力。在控制国家权力的各种模式中,行政诉讼作为一种技术性、中立性、程序性和规则性的方式,包含着其他权力控制模式难以具备的优势。行政诉讼经过重新设想与建构,可以成为当代中国宪政建设的逻辑起点和突破口。  关键词:行政诉讼;宪政建设;宪政技术;权力制约  一、寻找宪政的突破口  虽然宪政是一个含义丰富的概念,在各国宪政实践中也存在着不同的运行模式,但是,五花八门的宪政观念与宪政实践却包含着一个最大公约数:限制国家权力,防止国家权力在运行过程中的恣意与妄为。从这个层面上看,宪政的……去看看
 

行政诉讼中的证明责任

【摘要】行政诉讼中的证明责任是一个既重要又复杂的问题,尤其当之与特定案件相联系时,出现的情形更为多样和繁复。本文引入英美法上的证明责任概念,对说服责任与举证责任进行了必要的区分,明确划分了行政诉讼中原被告双方所承担的不同的证明责任,并结合有关案例加以分析。此外,文章作者还论述了在行政法领域确立案卷排他性原则的必要性及其意义。文章指出,确立该原则对于监督行政主体依法行使职权、保护相对方的合法权益及保障法院司法审查的顺利进行,都具有相当重要的意义。  【关键词】行政诉讼 证明责任 说服责任 举证责……去看看
 

行政行为概念之重构

(本文引注格式为章志远:《行政行为概念之重构》,《浙江社会科学》2003年第1期。)内容提要:作为我国行政法学的核心范畴之一,行政行为具有重要的司法意义和法理意义。但这一概念的通说却面临着一系列的理论困境,且难以回应实践中的问题。行政行为概念的科学界定应在充分借鉴德、日等大陆法系国家行政法学说及立法成果的基础上展开。关键词:行政行为 概念 科学界定引言自新中国第一部行政法学教材《行政法概要》首先使用"行政行为"一词以来,[1] 几乎所有的行政法学论著都相继沿用了这一概念。但在行政行为概念的具体界定上,学者……去看看
 

德国行政法学中行政主体概念的探讨

行政主体(Verwaltungstraeger或 Rechtstraeger der Vefwaltung)是德国行政法学中具有中心地位的概念之一,它加强了行政法学与宪法学之间的密切联系,反映了行政法学作为法学(权利义务之学)的基本特征,并在诸多方面指导行政法具体制度的设计。德国的行政主体概念因其较为深厚的理论底蕴,对于大陆法系很多国家和地区(如日本与我国台湾)的行政法学有着重要影响,深入研究和理解这一概念,对于进一步深化外国行政法学的研究,反思中国的行政主体理论[1] ,推进我国行政法学理论体系的重构,具有一定的意义。   一   在德国行政法学中,行政主……去看看
 

公法视野下中国证券管制体制的演进

董炯 法学博士彭冰 北京大学法学院讲师,法学博士本文引用格式如下:董炯、彭冰:《公法视野下中国证券管制体制的演进》,《行政法论丛》第5卷,法律出版社2002年版,第12-53页。提纲一、研究的视角二、中国证券市场的形成与早期证券监管立法(1980-1992)三、中央证券监管体制的初建与立法上的发展(1992-1998)四、1998年证券法与专业证券监管体制的确立五、国务院证券监督管理机构:证监会的性质与地位六、证券市场的自我监管者:证券业协会与证券交易所七、简短结论一、研究的视角自1990年12月上海证券交易所成立运行以来,中国证券市场已历经……去看看
 

论行政规定的性质——从行政规范体系角度的定位

《中国法学》2003年第1期。本文个别词句与注释和刊发的正文略有出入,当以《中国法学》刊发的正式稿为准]内容提要:《行政复议法》中行政规定的法律属性是个看似简短实则极为复杂的问题。其简单之处在于将行政规范性文件中不属于法律规范的部分起了统一的名称,但这样的立法作业并不能回避从规范性的角度看行政规定时常难以将其与法律规范相区别的困惑。本文通过对形式和实质判断标准以及这对标准依存的国家与社会关系的分析,指出形式判断标准无法准确定位在内外区别型的国家和社会基础上的行政规定的性质,同时通过对行政规定……去看看
 

对“规定”审查制度试析——《行政复议法》第7条和第26条的性质、意义

【中文摘要】新颁布的《行政复议法》第7条和第26 条建立了对具体行政行为的依据——“规定”的审查制度。本文在对此分析的基础上指出:在我国,对“规定”的审查制度是一种全新的行政间接审查制,其开拓出一个利害关系人可以参与的行政监督领域并由此强化了行政复议制度的监督功能,同时,该制度的建立也为健全和完善自身以及相关制度提出了一系列课题。  【关 键 词】行政法/行政复议/行政监督/规定/处理  1999年4月29日由九届全国人大常委会审议通过、1999年10月1日起施行的《行政复议法》对我国于1990年12月由国务院颁布……去看看
 

论行政裁量与司法审查——兼及行政自我拘束原则的理论根据

《法商研究》2003年第1期,作者:中国人民大学法学院教授、博士生导师 内容摘要:讨论行政诉讼的受案范围,就不能不研究行政权和司法权的配置问题。不断扩大受案范围,尽量减少司法审查绝对不能涉及的行政裁量领域,由此而适当地确保行政权与司法权的均衡,使得行政的观点和司法的观点相互碰撞,为保护私人的权利而追求最好的结论,这是现代各国司法改革及行政法学研究所面临的一个共同课题。本文选取行政裁量的分类研究,试图厘清“行政裁量”和“行政自由裁量”的概念,针对不同的行为类型,确立不同的审查机制,甚至需要确立与行政行为的数量……去看看
 

政务公开和参与型行政

海峡两岸行政法学学术研讨会第五次会议 2001年9月 于南京政务公开和参与型行政中国人民大学法学院教授、法学博士 杨建顺(本文引用格式如下:杨建顺:《政务公开和参与型行政》,载于杨解君编:《行政契约与政府信息公开——2001年海峡两岸行政法学术研讨会实录》,东南大学出版社2002年6月版,第213-240页。)引言在中国大陆,随着对外开放和国内建设和改革的发展,政务公开逐渐为各级领导所接受和重视,政府的信息从封闭到透明,从神秘到公开,经历了一个循序渐进的发展过程。至20世纪90年代末,各地政府推行政务公开的活动蓬勃展开,并呈现出……去看看
 

行政不作为违法之国家赔偿责任

[摘 要]行政不作为违法以现实的行政作为义务存在为前提,以行政主体能够履行而未履行为必要。怠于行使自由裁量作为义务的行为只要违反合理原则即构成行政不作为违法。因行政不作为违法造成相对人损害,只有在相对人具备公法上请求权时,方有可能成立国家赔偿责任。作为构成要件的因果关系,必须区分事实因果关系和法律因果关系分层次考察,其中行政不作为违法作为损害产生的原因力是从行为的社会意义角度理解的。  [关键词]行政不作为违法;行政作为义务;公法上请求权;因果关系  [中图分类号] D922.11  [文献标识码] A  ……去看看
 

通过判决发展法律——评田永案件中行政法原则的运用

一 引言田永诉北京科技大学一案无疑是中国行政法学上一个里程碑式的案件。它的意义不但在于法院受理了这个案件,也在于法院对本案实体问题的判决理由。就前者来说,法院把司法审查的触角伸向学校的教育管理领域,对于行政诉讼受案范围的扩大、行政法调整范围的扩展,具有深远意义。[1]对此,已有学者撰文论述和评析。[2]本文仅仅就本案实体问题的判决理由进行讨论,目的不在于论证本案判决如何正确,而是通过对本案的评析,阐发法院在个案判决中运用行政法原则的必要性及其意义。本案实体问题的关键是田永的学籍问题。如果田永具有学……去看看
 

中国行政法的创制与面临的问题

【作者简介】应松年,1936年生,现为国家行政学院教授、北京大学博士生导师。  【中文摘要】依法行政作为依法治国的重要组成部分,对依法治国基本方略的实行具有决定性的影响。依法治国及依法行政要求建立一套完善的行政法律制度,行政法律制度的构建对国家权力运作体系具有重大意义。本文围绕中国行政监督法、行政组织法、行政行为法的创制与存在的问题进行了研讨。  【英文摘要】As an important component part of rule by law,administrationaccording to law exerts a decisive affect on the actualization of the ……去看看
 

行政法中的比例原则简论

【作者简介】黄学贤(1963- ),男,苏州大学法学院副教授,宪法学与行政法学博士生。苏州大学 法学院,江苏 苏州 215021  【中文摘要】比例原则在德国、葡萄牙、西班牙及我国台湾地区的行政法中已得到程度不等的运用,因而也成为其行政法学研究的重要内容。但在我国大陆行政法及行政法学中,比例原则还远未引起足够的重视。本文对传统行政法中比例原则的内涵作了深刻的剖析,并进一步认为,现代行政法中的比例原则应充实新的内容,以适应现代行政法发展的需要。  【英文摘要】The principle of proportionality has been applied ……去看看
 

程序法制与行政相对人的权益保护

作者:最高人民法院行政庭庭长  (一)  程序法制对行政相对人的权益保护具有十分重要的意义。  在现代法治国家,行政相对人的权益之所以能够受到一定程度的保护,在很大程度上应当归功于程序法制。实体法制固然重要,但没有程序法制,实体法制再好也等于零;而如果有一套较好的程序法制,实体法制即使不完善,公民的自由也可以得到较好的保障。行政相对人权益的保障在某种意义上来说,是程序法制的副产品。  行政主体首要的或基本的职责就是执行法律。而任何法律的执行和实施都是一个过程。行政过程不受客观、公正的程序所引导,就会……去看看
 

论民众诉讼

【中文摘要】长期以来,我国行政诉讼领域存在着一种误区:认为只有自己的合法权益受到具体行政行为违法侵害的行政相对人才具有原告资格。这种观点的弊端在于忽略了公共利益的存在,关闭了对这些权利的教济之门。本文旨在通过对他国有关民众诉讼理论与实践的借鉴,针对我国行政诉讼的基本情况,提出应在我国建立民众诉讼,并严格受案标准,提高管辖级别,修改举证责任,设立物质奖励,以期进一步完善我国的行政诉讼制度。  【关 键 词】公共利益/民众诉讼/行政诉讼  一、民众诉讼界说  民众诉讼是指当行政主体的违法行政行为侵害了公……去看看
 

新世纪行政法发展的走向

受20世纪后期全球涌动的经济全球化、信息化、市场化与民主化四大世界潮流的影响,行政法——作为主要调整政府行政行为的法律部门——发生了和还正发生着重大而深刻的变化。这些变化主要表现在下述五个方面,这五个方面的变化决定和预示着新世纪我国行政法发展的走向:    一、行政“疆域”的变迁:从“行政国家”(“全能政府”)到“有限政府”    在19世纪,西方国家大多实行自由放任政策,信奉“管事最少的政府是最好的政府”的理念。那个时候,“除了邮局和警察以外,一名具有守法意识的英国人几乎可能没有意识到政府的存在而……去看看
 

论行政诉讼中的事实问题及其审查

【中文摘要】本文旨在研究行政诉讼中构成合法性审查对象的被诉具体行政行为的事实问题及其本质、事实瑕疵之表现和司法审查事实问题的强度。文章认为,事实问题的行为表现是行政主体的事实认定,而事实认定实际上是自由裁量权运行的过程。文章第二部分指出,证据违法、举证责任分配违法、行政推定或行政认知违法、对事实认定违反证明标准都可能导致事实认定瑕疵。文章最后的结论是:中国法院对事实问题的审查强度应以美国法中的合理性标准为原则,根据判决种类、争执点和行政程序保障状况辅之必要的法院调查取证权。  【关 键 ……去看看
 

论我国民事诉讼证明责任分配的一般原则

关键词:一般原则 证明责任 提供证据责任 本证和反证 否认和抗辩 法律要件分类说 举证责任倒置内容提要:本文对我国民事诉讼证明责任分配一般原则进行了系统梳理和评析。文章的第一部分针对部分学者认为最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条第一款仅仅是提供证据责任分配一般原则的观点,阐述了为什么该条款确立了我国证明责任一般原则的理由。第二部分揭示了我国证明责任分配一般原则的本质内涵。作者将该原则概括为两个命题:一是提出诉讼请求的人对权利根据事实承担证明责任,反对诉讼请求的人对抗辩事实承担证……去看看
 

试论行政合理性原则

公平合理被公认为民法学的“精神内核”,同时又长期被视作与行政法无涉的“天国”。然而到了20世纪初,认为行政法只约束政府的羁束行为,而不约束其自由裁量行为,行政法只解决政府行为的合法性,而不解决其行为的合理性,这一时代有幸被全面宣告结束。从此,“合理性”作为一项法定要求渗透到国家行政权的各个领域,并作为现代行政法的一项基本原则得到尊重。本文试就行政合理性原则确立的历史与法理背景、行政合理性原则的适用范围、行政合理性原则的基本内容以及该原则与行政合法性原则的关系,作一探讨,以求教同仁们。 一行政合理性……去看看
 

论与行政职权相关的行为

行政主体依行政职权实施行政行为是否合法是现代行政法关注的核心问题,并对违法的行政行为设置了多种行政监控的法律制度。但是,在现代行政管理中行政主体还实施许多与行政职权相关的,对行政相对人合法权益有影响,但不属于行政行为范畴的行为。对这些行为如何加以规范已成为现代行政法发展的一个重要内容。本文拟结合现代行政法的原理,就行政指导、行政合同和行政事实这三种典型的行为发表如下观点,与行政法学界同仁商榷。一、 行政指导行为(一)行政指导行为界说行政指导行为是行政主体基于国家的法律、政策的规定而作出的,旨……去看看
 

论行政法的不成文法源

一、问题的提出对于行政法的渊源,过去国内教科书几乎无例外地解释为:行政法律规范的载体形式,它大致包括宪法、法律、法规、(行政)规章、自治条例、单行条例、法律解释、国际条约和行政协定九种形式。异口同声之下,偶然也能见到少许不同的声音。有学者认为,考虑到行政主体与行政法官在适用法律时的分工、地位不同,我们应当区分“行政的法律渊源”与“行政法的渊源”两个概念。前者属于行政主体处理问题时遵循和适用的;后者属于法官遵循和适用的,它只指法律意义或司法意义上的,而不是行政意义上的。我们应该从法律的角度来理解行政……去看看
 

浙江省政府制发的规范性文件研究报告

作者单位:浙江省人民政府法制办 浙江省行政法制研究所(310025)一、研究的现实意义地方各级政府通过制发规范性文件进行行政管理是早在新民主主义革命时期就已形成的传统。在新民主主义革命时期,当时的根据地人民政府即以决议、指示、训令等形式发布具有规范意义的文件,用来指导当地的法制建设。如《晋察冀边区行政委员会关于村选举的指示》(1939年1月25日发布)、《陕甘宁边区政府关于今年选举工作的训令》(1945年9月5日发布)[1]等文件便是当时根据地政府进行管理的法制依据。新中国成立后,指导行政管理的规范性文件的制订与发布……去看看
 

中国现行法律法规规章所涉行政强制措施之现状及实证分析

本文所涉资料由浙江大学行政强制法课题组整理。课题组成员及参与本资料整理的人员有(除胡建淼、金伟峰外):孙笑侠、朱新力、章剑生、费善诚、高杰、季涛、金承东、张旭勇、胡桂芳、涂怀艳、李莉、郑艳、黄嘉欣、王正斌、陈裕琨、张存、程排超、项新等。一、有关说明目的:本文系属“浙江大学行政强制法课题组”为完成国家哲学社会科学项目“行政强制法的基本理论与实践”(批准号:99BFS005)所作的一项基础性工作,其目的在于通过对现行中国法律、法规与规章规定行政强制措施的情况进行资料性整理,了解与认识中国现行行政强制法律制……去看看
 

试论德国行政上的即时强制制度及理论

【作者简介】胡建淼 浙江大学副校长、法学院教授、浙江大学公法与比较法研究所主任  【中文摘要】德国行政上的即时强制是德国行政强制执行制度中的一项特殊制度,它以行政机关及公务员在紧急状态下为维护公共秩序无需对相对人作事先告诫而直接采取强制手段为特征。本文从德国的历史渊源、法治理念出发,对德国的行政上的即时强制制度,特别是对即时强制与直接强制的关系,即时强制法律特征、适用范围与程序作了详实的阐述。该文对中国目前正在考虑制定行政强制方面的立法有一定的参考意义。  【关 键 词】德国/行政/强制……去看看